La donación encubierta: Implicaciones legales y financieras

Cuando hablamos de donación encubierta, nos referimos al deseo de donar un bien, pero se simula otra operación con el fin de pagar menos impuestos. Pero, ¿es esto legal? ¿Puede tener algún tipo de consecuencia? ¿Existe una alternativa? 

Nuestros abogados expertos en donaciones tratarán algunas de las cuestiones importantes de este tipo de operaciones, más frecuentes de lo que parece.

¿Qué es una donación encubierta?

Una donación encubierta, consiste en «disfrazar» como un préstamo, una donación de dinero. Igualmente, como una compraventa, la donación de una propiedad.

Hemos explicado en algunos de los artículos relacionados con donaciones, que las mismas son actos en el que una persona transmite un bien a otra, y esta lo acepta sin dar nada a cambio.

Realizar una donación tiene consecuencias fiscales para donante, quien la efectúa, y donatario, quien la recibe.

Tipos de donaciones encubiertas

Los tipos de donaciones encubiertas más frecuentes, tienen relación con inmuebles y dinero. Lo vemos reflejado en:

• Donación encubierta de compra de inmuebles o viviendas.
• Donación encubierta de dinero o préstamo entre particulares.

Donación encubierta de inmuebles

La donación encubierta de un inmueble se da cuando se establece un contrato de compraventa, que en principio cumple con toda la legislación vigente para resultar válido, pero que se trata de un intento de simulación de los participantes en el acuerdo.

No están realizando una compraventa, sino que están donando un inmueble, de manera simulada y pretendiendo que parezca otra operación.

El hecho está encubierto porque las dos partes establecen un contrato, aparentemente legal, en el que se acuerda a la venta de cierta propiedad y se fija un precio de venta. Después se otorga la escritura pública correspondiente a este tipo de acuerdos y se inscribe en el Registro de la Propiedad. Es decir, en principio se trata de una operación de compraventa como cualquier otra.

¿Por qué es una donación encubierta? Porque ha sucedido una de estas tres cosas:

• No se ha entregado el dinero acordado en la compraventa.
• Se ha establecido un precio simbólico.
• El precio del inmueble está muy por debajo del que tendría en el mercado.

Cuando esto sucede se considera que se está ante una compraventa que es nula de pleno derecho. ¿Por qué razón? Muy sencillo, no se está cumpliendo con lo que dice el artículo 1.261 del Código Civil que establece que siempre debe haber una causa. La causa en un contrato oneroso consiste en la remuneración que se recibe por la prestación o promesa de una cosa o servicio, en este caso el pago por el inmueble. Que o no existe o no es el correcto.

Cuando se detecta una operación como esta, casi la totalidad de los Tribunales de nuestro país establecen que se declare nula la compraventa por falta de precio. De esta forma, la escritura pública que fue otorgada en el momento de la operación no se considera válida, ya que encubre una donación.

Esto es así, no porque no se pueda donar una propiedad, sino porque dicha donación siempre debe realizarse mediante una escritura pública para tal fin. En este caso debe quedar patente que se trata de una donación, en la que el donante y el donatario aceptan el desplazamiento patrimonial. No serviría en ningún caso establecer una escritura pública de compraventa, ya que no es la operación que se está realizando.

En definitiva, una escritura de compraventa simulada no está cumpliendo con la Ley, y por lo tanto resulta nula, ya que se esta encubriendo una donación.

Donación encubierta a través de préstamos

La donación encubierta a través de préstamos lo podemos ver cuando se realizan contratos privados, y no se tiene una finalidad de devolución.

En estos casos, por más que llamemos contrato de préstamo entre particulares, y los declaremos ante  Hacienda, se mirará que se estén cumpliendo los requisitos, tales como devolución en tiempo y forma, años de devolución, etc.

Donación encubierta en contratos de compraventa

Si dos familiares, o amigos, quieren efectuar la compraventa de un inmueble, deben ir ante un Notario, que redactará una escritura de compraventa, pagar el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y, lo más importante, establecer una contraprestación económica que sea razonable. Si no hay dinero de por medio es una donación, y si el dinero no es el que corresponde a una compraventa real, es una donación encubierta.

Es importante, para no despertar recelos en Hacienda, que el valor establecido para el inmueble se corresponda al que se maneja en el mercado. Hacerlo así, te evitará problemas con la Agencia Tributaria.

Donación encubierta de dinero

Todos los años, los inspectores de Hacienda investigan cierto número de declaraciones porque detectan donaciones encubiertas entre amigos y familiares de dinero, que se hacen pasar como préstamos. De hecho, la Agencia Tributaria suele investigar las Rentas de los contribuyente que han recibido, o entregado, sumas de dinero considerables a personas de su entorno.

En ocasiones esta entrega de dinero viene motivada por la necesidad de prestar ayuda a familiares o amigos para salir de un apuro económico. En otras, simplemente porque se desea camuflar una donación como si fuera un préstamo, para evitar tener que abonar ciertos impuestos.

La Ley Tributaria muestra que hay un conflicto entre dos tributos cuando se dan actos artificiosos o impropios, para conseguir los resultados obtenidos. Hay que tener en cuenta que una donación tiene que pagar el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones, mientras que un préstamo no.

Si así lo reclama la Agencia Tributaria, el contribuyente tendrá que acreditar que el dinero lo ha recibido por medio de un préstamo, y no por una donación. Por eso, es fundamental que a la hora de formalizar un préstamo entre familiares o amigos se haga cumpliendo con toda la legislación vigente. Conviene dejar por escrito la operación para poder justificar ante Hacienda que se trata de un préstamo y no de una donación.

Puede hacerse por medio de un contrato privado o acudiendo a un Notario que formalice la operación en una Escritura de Préstamo. Sea cual sea la opción elegida, en el documento deben aparecer todos los detalles del acuerdo: los datos de las personas que participan en la operación, la cantidad prestada, el plazo de devolución y el interés que se aplicará.

La Administración deberá acreditar si con la donación se pretenden fines distintos a la operación, lo que llevaría a beneficios particulares con importantes ahorros fiscales.

¿Cómo identificar una donación encubierta?

Una donación encubierta puede identificarse cuando no haya una causa para esa finalidad según el contrato.

Si bien es cierto, y esto se puede ver con las compraventas de inmuebles encubiertas y las donaciones encubiertas, en las que, como ya ha venido estableciendo el Tribunal Supremo, en aquellos casos en los que haya compraventa encubierta, no se considerará donación «encubierta», ya que para que haya donación, se requiere voluntad y aceptación.

Por lo tanto, tendremos que estar al tipo de negocio jurídico para ver la acción que corresponde plantear.

Implicaciones legales de las donaciones encubiertas

Las consecuencias jurídicas y fiscales tienen que ver con la validez del negocio jurídico por la falta de forma.

Cuando la causa es falsa, ya que se quería otra realidad realizando esta operación, se suele acudir a la nulidad de los contratos.

La legislación vigente sobre donaciones encubiertas la podemos encontrar en el Código Civil, desde la causa de las donaciones, hasta la validez de los contratos.

Prescripción de una donación encubierta

Para la Agencia Tributaria los plazos de prescripción se inician al día siguiente de finalizar el plazo reglamentario para presentar la declaración, o autoliquidación. Esto significa que, para presentar el IRPF de 2023 el plazo concluyó el pasado 30 de junio de 2024. Esa declaración no podrá ser revisada después del 30 de junio de 2028, debido a que dicho ejercicio, junto con sus impuestos, ha prescrito.

En el caso de una compraventa, el plazo empieza a contar desde que se eleva a Escritura Pública. Eso sí, hay muchos matices en cuanto a este tema, e incluso los expertos no siempre se ponen de acuerdo. Por ejemplo, en el caso de una donación de padres a hijos, si alguno de los hijos no recibe “su parte” podría intentar que se declarase nula, incluso después de la muerte del progenitor, con independencia del tiempo que haya transcurrido desde el acuerdo.

Cuando se tienen dudas relacionadas con este tema, lo mejor es consultar con un abogado experto en la materia. De esta forma, no tendrás problemas el día de mañana.

¿Cómo afectan las donaciones encubiertas a la herencia?

La manera en la que afectan las donaciones encubiertas a la herencia es perjudicando al derecho de legitima del resto de herederos. 

Ya hemos comentado aspectos sobre la donación colacionable, y no colacionable. También los efectos de que puedan haber donaciones inoficiosas, y las acciones que hay al respecto para reducir parte de lo que le correspondería del haber hereditario, o bien, el derecho de los perjudicados, a ser compensados económicamente de los bienes donados en vida.

¿Cuándo consultar a un abogado especializado?

La mayor parte de las ocasiones en las que presuntamente aparecen las donaciones encubiertas son al momento de hacer los trámites de la herencia. Ahí es cuando se suele consultar a los abogados especializados.

Cuando alguno de los posibles herederos tenía constancia de la existencia de determinados bienes, y al momento de la herencia ya no están, suele ser el momento de averiguar donde está ese patrimonio. Si es un bien inmueble, a través del registro de la propiedad. Si es dinero, a través de los certificados bancarios.

Será conveniente investigar sobre esas operaciones, ya que no todas las donaciones son donaciones encubiertas, ni todas las compraventas, son compraventas encubiertas. Si se acredita la causa, y los restantes requisitos, no existirá tal denominación.

Preguntas frecuentes sobre donaciones encubiertas

Saber cómo regularizar una donación encubierta cuando tengo problemas con otros herederos, o cuando recibo una notificación de Hacienda. Entender qué es una donación simulada y cómo podría actuar la Agencia Tributaria, son algunas de las preguntas frecuentes que entran dentro de estas cuestiones.

Procedemos a resolver algunas de ellas.

¿Qué hacer si sospecho de una donación encubierta?

En aquellos casos en los que tengamos que hacer los trámites de una herencia, y alguno de los herederos se haya visto perjudicado de su derecho a herencia legítima podría impugnar esa presunta donación encubierta.

¿Cuáles son las sanciones más comunes por donaciones encubiertas?

Podríamos decir que las sanciones más comunes por donaciones encubiertas son las de ocultar por donación, lo que realmente es una compraventa. Evidentemente, no es lo mismo pagar impuestos por donación, que hacerlo por el impuesto de transmisiones patrimoniales.

¿Cómo regularizar una donación encubierta?

Si Hacienda no nos ha notificado notificación al respecto, podremos realizar los trámites de regularización para evitar multas por no declarar una donación.

¿Qué es una donación simulada?

Podríamos decir que una donación simulada son aquellos actos tendentes a ocultar o hacer desaparecer derechos o bienes.

Se considerarán responsables solidarios por Hacienda aquellos que colaboren para favorecer a la ocultación o desaparición de los mismos, bien por compraventa a un precio inferior al de mercado, modificando régimen matrimoniales, etc.